Art. 316 c.p. Peculato mediante profitto dell’errore altrui

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 316 c.p. disciplina il peculato mediante profitto dell’errore altrui, figura minore collocata subito dopo il peculato (art. 314 c.p.) tra i delitti dei pubblici ufficiali contro la pubblica amministrazione. La norma punisce il pubblico ufficiale o l’incaricato di un pubblico servizio che, nell’esercizio delle funzioni o del servizio, giovandosi dell’errore altrui, riceve o ritiene indebitamente denaro o altra utilità.

La ratio è quella di sanzionare lo sfruttamento, da parte del pubblico agente, di un vantaggio indebito che gli giunge per effetto di un errore non provocato da lui. Il disvalore è minore rispetto al peculato, perché il possesso del bene non deriva dalla funzione ma da uno sbaglio altrui, e minore rispetto alla truffa o alla concussione, perché l’agente non inganna né costringe nessuno: si limita a non correggere l’errore e a trattenere ciò che non gli spetta. Il bene tutelato è il buon andamento e l’imparzialità della pubblica amministrazione, oltre agli interessi patrimoniali del privato o dell’ente che subiscono l’errore.

Il secondo comma, che prevede una pena più grave quando il fatto offende gli interessi finanziari dell’Unione europea e il danno o il profitto superano euro 100.000, è frutto dell’adeguamento dell’ordinamento alla direttiva (UE) 2017/1371 sulla tutela penale degli interessi finanziari dell’Unione.

Contenuto della disposizione

Soggetto attivo. È un reato proprio: può commetterlo il pubblico ufficiale o l’incaricato di un pubblico servizio.

Presupposto: l’errore altrui. L’errore deve essere spontaneo, cioè preesistente e indipendente dalla condotta dell’agente. Se l’errore è provocato dal pubblico agente con artifici o raggiri, il fatto esce dall’art. 316 c.p. e integra, secondo i casi, la truffa aggravata o il peculato. L’errore deve riguardare l’an o il quantum della prestazione, cioè l’esistenza o l’entità del debito: chi paga crede di dovere ciò che non deve, o di dovere più del dovuto. Se invece l’errore cade sul soggetto, ad esempio perché il denaro viene consegnato a un funzionario incompetente, si applica il peculato.

Condotta. Consiste nel ricevere o nel ritenere indebitamente denaro o altra utilità, per sé o per un terzo. Ricevere significa accettare la dazione erronea al momento in cui avviene; ritenere significa trattenere ciò che si è ricevuto senza accorgersene, una volta scoperto l’errore.

Nesso funzionale. Il fatto deve avvenire nell’esercizio delle funzioni o del servizio: l’errore deve inserirsi in un rapporto che il privato intrattiene con l’agente in quanto pubblico ufficiale o incaricato.

Elemento soggettivo. È richiesto il dolo generico: consapevolezza dell’errore altrui e del carattere indebito della ricezione o ritenzione, e volontà di profittarne.

Pena. La reclusione da sei mesi a tre anni; da sei mesi a quattro anni nell’ipotesi aggravata del secondo comma. L’art. 71 del d.lgs. 6 settembre 2011, n. 159, prevede un aumento da un terzo alla metà se il fatto è commesso da persona sottoposta a misura di prevenzione personale.

Profili applicativi

Le ipotesi tipiche sono i versamenti eccedenti eseguiti da un contribuente o da un utente per errore di calcolo, i pagamenti di diritti o tributi non dovuti e trattenuti dal funzionario, le somme accreditate per sbaglio su conti gestiti dal pubblico agente. In tutti questi casi l’agente non ha determinato l’errore, ma ne approfitta.

Nella prassi, la norma ha carattere marginale e residuale, perché la giurisprudenza ne applica rigorosamente i presupposti. Quando il pubblico ufficiale fa credere al privato che un servizio gratuito sia a pagamento, oppure lo induce a versare somme non dovute con una falsa rappresentazione, l’errore è provocato e si configura la truffa aggravata (art. 640, secondo comma, n. 1, e art. 61, n. 9, c.p.). Quando il denaro entra nella disponibilità del pubblico agente per ragioni d’ufficio, ad esempio per una consegna finalizzata a uno scopo istituzionale, e poi viene trattenuto, si tratta di peculato, anche se l’agente invoca la dimenticanza o l’errore di un superiore.

La qualificazione ha conseguenze notevoli: il peculato è punito con pene molto più gravi; la truffa aggravata ha un diverso regime. Per la difesa è quindi decisivo ricostruire l’origine dell’errore e il titolo per cui il bene è giunto nella disponibilità dell’agente.

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione penale, sez. VI, 4 giugno 1996, n. 5515: il reato è configurabile solo quando l’agente profitta di un errore in cui il soggetto passivo già spontaneamente versa; se l’errore è determinato dalla condotta del pubblico agente, l’appropriazione ricade nel peculato, rispetto al quale l’art. 316 c.p. è ipotesi marginale e residuale.
• Cassazione penale, sez. VI, 13 ottobre 1992, n. 9732: l’errore deve cadere sull’an o sul quantum debeatur e non sul pubblico ufficiale incaricato della riscossione; se il denaro è versato al funzionario incompetente, questi risponde di peculato.
• Cassazione penale, sez. VI, 18 febbraio 2016, n. 6658: non ricorre l’art. 316 c.p. quando la consegna dei beni è avvenuta per finalità istituzionali, perché tale consegna conferma la disponibilità per ragione d’ufficio e non costituisce un errore sfruttabile; ricorso dichiarato inammissibile.
• Cassazione penale, sez. VI, 31 ottobre 2019, n. 44596: integra truffa aggravata, e non peculato mediante profitto dell’errore altrui né induzione indebita, la condotta del dipendente comunale che, dopo un servizio cimiteriale gratuito, faccia credere che sia dovuto un pagamento.
• Cassazione penale, sez. I, 3 novembre 2004, n. 42887: risponde di peculato, e non del reato dell’art. 316 c.p., il militare addetto al magazzino che induce con l’inganno i destinatari a rinunciare ai beni loro spettanti per poi appropriarsene.
• Cassazione penale, sez. VI, 18 maggio 1984, n. 4619: truffa e peculato mediante profitto dell’errore altrui hanno in comune il possesso conseguente all’errore, provocato nella prima dall’inganno del reo e nel secondo da una situazione di fatto che l’agente omette di far rilevare.

Rapporti con altre norme

• Art. 314 c.p.: il peculato si applica quando il bene è nella disponibilità dell’agente per ragione d’ufficio o quando l’errore cade sul soggetto destinatario del pagamento.
• Art. 640, secondo comma, n. 1, e art. 61, n. 9, c.p.: la truffa aggravata ricorre quando l’errore è provocato dal pubblico agente.
• Art. 317 c.p.: la concussione presuppone una costrizione, del tutto assente nell’art. 316 c.p.
• Art. 319-quater c.p.: l’induzione indebita presuppone che il privato dia o prometta consapevolmente, perseguendo un proprio vantaggio, e non per errore.
• Art. 314-bis c.p.: l’indebita destinazione riguarda l’uso distorto di beni già posseduti per ragione d’ufficio.
• Art. 322-bis c.p.: estende la norma ai membri e funzionari delle istituzioni dell’Unione europea e di altri Stati.
• Art. 322-ter c.p.: prevede la confisca del profitto o del prezzo del reato.
• Art. 25 del d.lgs. 8 giugno 2001, n. 231: il reato fonda la responsabilità dell’ente quando offende gli interessi finanziari dell’Unione europea.
• Art. 2033 c.c.: l’indebito oggettivo resta la sede civilistica della restituzione delle somme ricevute per errore.