Art. 106 Cost.

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 106 Cost. si colloca nella sezione I del titolo IV della parte seconda, dedicata all’ordinamento giurisdizionale, e disciplina le modalità di accesso alla magistratura. La regola del concorso assicura che le funzioni giudiziarie siano affidate a persone selezionate in base alla preparazione tecnica, in condizioni di parità e senza scelte discrezionali del potere politico; in questo senso concorre, insieme all’inamovibilità garantita dall’art. 107 Cost. e all’autogoverno affidato al Consiglio superiore della magistratura dagli artt. 104 e 105 Cost., a presidiare l’autonomia e l’indipendenza dell’ordine giudiziario.

Il secondo e il terzo comma introducono due eccezioni tassative: i magistrati onorari, che possono esercitare solo le funzioni attribuite a giudici singoli, e la chiamata per meriti insigni di professori e avvocati all’ufficio di consigliere di cassazione. La disciplina della magistratura onoraria è oggi contenuta nel d.lgs. 13 luglio 2017, n. 116, che ha unificato le figure del giudice di pace, del giudice onorario di tribunale e del vice procuratore onorario.

Contenuto della disposizione

La norma si articola in tre precetti:

• il concorso come regola (primo comma): le nomine dei magistrati avvengono mediante pubblico concorso, che è al tempo stesso criterio di idoneità all’ufficio e strumento di garanzia dell’indipendenza della magistratura ordinaria;
• la magistratura onoraria (secondo comma): la legge sull’ordinamento giudiziario può ammettere la nomina, anche elettiva, di magistrati onorari, cioè di giudici non professionali, non reclutati per concorso e investiti di funzioni temporanee, ma solo per le funzioni proprie dei giudici singoli, ossia monocratici;
• la nomina per meriti insigni (terzo comma): su designazione del CSM possono essere chiamati all’ufficio di consigliere di cassazione professori ordinari di università in materie giuridiche e avvocati con quindici anni di esercizio iscritti negli albi speciali per le giurisdizioni superiori.

La scelta se istituire la magistratura onoraria è rimessa al legislatore, che ne stabilisce anche le condizioni concrete di esercizio. Il limite delle funzioni monocratiche esprime invece un confine invalicabile: il giudice onorario può partecipare a un collegio solo in via eccezionale e temporanea, per supplenza, senza che ciò si trasformi in un inserimento stabile nell’organo collegiale.

Profili applicativi

Il principale nodo applicativo riguarda la composizione dei collegi giudicanti. La supplenza del magistrato onorario in un collegio di tribunale è ammessa solo se precaria e occasionale, per singole udienze o singoli processi, e la legge può escluderla del tutto per determinate materie: l’art. 12 del d.lgs. n. 116 del 2017 vieta, ad esempio, che il giudice onorario componga i collegi del tribunale quando si procede per i gravi reati indicati dall’art. 407, comma 2, lettera a), c.p.p. La violazione di tale divieto non è una mera irregolarità, ma incide sulla capacità del giudice e determina la nullità assoluta degli atti compiuti, rilevabile in ogni stato e grado del procedimento.

Va poi ricordato che il principio del concorso, nella lettura della Corte costituzionale, riguarda la magistratura ordinaria: per le magistrature speciali, come la Corte dei conti, l’indipendenza può essere garantita anche con modalità di nomina diverse, purché assistite da adeguate garanzie successive. Nel contenzioso, infine, le questioni sul trattamento economico, sui limiti di età e sullo stato giuridico dei magistrati onorari sono state ricondotte dalla Corte all’ampia discrezionalità del legislatore, che può differenziare le diverse figure senza violare il principio di eguaglianza.

Orientamenti giurisprudenziali

• Corte costituzionale, 21 gennaio 1967, n. 1: la regola del concorso è anzitutto una norma di idoneità all’ufficio e rafforza l’indipendenza solo nel sistema della magistratura ordinaria; non si estende alle magistrature speciali, sicché la nomina governativa di una parte dei consiglieri della Corte dei conti non è illegittima, essendo l’indipendenza assicurata dalle garanzie successive alla nomina.
• Corte costituzionale, 7 dicembre 1964, n. 99: l’art. 106, secondo comma, Cost. riguarda la nomina, cioè lo stato giuridico del magistrato onorario, e non impedisce che a esso siano affidati incarichi temporanei di supplenza in un collegio, che non ne modificano lo stato né le funzioni ordinarie.
• Corte costituzionale, 6 aprile 1998, n. 103: è legittima la supplenza di magistrati onorari nei collegi civili del tribunale disposta per smaltire l’arretrato, trattandosi di assegnazione precaria e occasionale, per singole udienze o processi, giustificata da esigenze eccezionali e accompagnata dalle garanzie dell’astensione e della ricusazione.
• Corte costituzionale, 17 marzo 2021, n. 41: sono illegittime le norme sui giudici ausiliari di corte d’appello, perché attribuiscono a magistrati onorari funzioni stabilmente collegiali e di secondo grado in contrasto con l’art. 106, primo e secondo comma, Cost.; per non paralizzare le corti d’appello, la Corte ne ha consentito l’applicazione fino al completamento del riordino della magistratura onoraria previsto dal d.lgs. n. 116 del 2017.
• Corte costituzionale, 20 maggio 2025, n. 67: l’art. 106, secondo comma, Cost. delinea un perimetro invalicabile della magistratura onoraria, identificata nel giudice monocratico di primo grado; la partecipazione del giudice onorario a un collegio del tribunale in violazione del divieto di legge priva l’organo della legittimazione e comporta la nullità insanabile degli atti ai sensi degli artt. 33, 178 e 179 c.p.p.
• Corte costituzionale, ord. 30 novembre 1988, n. 1055: la norma costituzionale rimette alla discrezionalità del legislatore la decisione di istituire la magistratura onoraria e, con essa, quella di fissare le condizioni e i presupposti per l’esercizio concreto delle funzioni.
• Corte costituzionale, ord. 20 marzo 2013, n. 47: rientra nella discrezionalità del legislatore differenziare il limite di età per la cessazione dal servizio delle varie figure di magistrato onorario, data l’eterogeneità delle situazioni.

Rapporti con altre norme

L’art. 106 Cost. va letto con l’art. 104 Cost., che proclama l’autonomia e l’indipendenza della magistratura, e con l’art. 105 Cost., che attribuisce al CSM le assunzioni, le assegnazioni, i trasferimenti e le promozioni dei magistrati. L’art. 107 Cost. garantisce l’inamovibilità e distingue i magistrati solo per funzioni; l’art. 102 Cost. vieta l’istituzione di giudici straordinari e speciali, mentre l’art. 108 Cost. affida alla legge l’indipendenza dei giudici delle giurisdizioni speciali. Il principio del concorso trova un parallelo nell’art. 97 Cost., che lo impone come regola generale per l’accesso agli impieghi pubblici. Sul piano processuale, la corretta composizione del giudice si riflette sulle nullità previste dagli artt. 33 e 178 c.p.p. e, nel processo civile, sull’art. 158 c.p.c.