Art. 791 c.p.c. Progetto di divisione formato dal notaio

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 791 c.p.c. chiude la disciplina delle operazioni delegate al notaio, regolando la verbalizzazione delle attività, la formazione del progetto delle quote e dei lotti e il passaggio al giudice in caso di disaccordo. È la norma parallela all’art. 789 c.p.c., che disciplina il progetto predisposto dal giudice: anche qui l’accordo delle parti consente una definizione rapida, mentre il dissenso riporta la questione davanti al giudice, unico titolare del potere decisorio.

La disposizione tutela due interessi: la documentazione unitaria e certa di tutte le operazioni, grazie al verbale redatto da un pubblico ufficiale, e la stabilità del risultato, che si esprime nel divieto di procedere all’estrazione dei lotti senza un titolo giudiziale idoneo. Il testo è quello originario del codice.

Contenuto della disposizione

• Verbale unico (primo comma): il notaio documenta in un unico processo verbale tutte le operazioni compiute, dalle stime alla formazione delle porzioni.
• Progetto e mancato accordo (secondo comma): formato il progetto delle quote e dei lotti, se le parti non vi aderiscono il notaio trasmette il verbale al giudice istruttore entro cinque giorni dalla sottoscrizione.
• Decisione (terzo comma): il giudice fissa con decreto, comunicato dal cancelliere, l’udienza di comparizione e decide le contestazioni nelle forme dell’art. 187 c.p.c., cioè rimettendo la causa in decisione.
• Estrazione dei lotti (quarto comma): il sorteggio può avvenire solo sulla base dell’ordinanza del giudice prevista dall’ultimo comma dell’art. 789 c.p.c. o di una sentenza passata in giudicato.

Se invece le parti si accordano sul progetto redatto dal notaio, il giudice ne dichiara l’esecutività senza decidere alcunché: l’assetto riposa sul consenso dei condividenti e il provvedimento svolge un controllo di regolarità.

Profili applicativi

Il quarto comma ha un rilievo pratico notevole: quando il progetto è stato deciso con sentenza, il sorteggio non può precedere il passaggio in giudicato, sicché l’appello sulla formazione delle porzioni impedisce di procedere all’assegnazione definitiva. Il divieto evita che i lotti siano attribuiti, trascritti e magari alienati sulla base di una decisione ancora riformabile.

La distinzione tra progetto accettato e progetto deciso dal giudice determina anche i rimedi. Il progetto accettato ha natura negoziale e si impugna con le azioni proprie della divisione contrattuale: annullamento per violenza o dolo e rescissione per lesione oltre il quarto (artt. 761 e 763 c.c.), non invece l’annullamento per errore sul valore o sulla consistenza dei beni. Il provvedimento che risolve contestazioni ha natura di sentenza ed è appellabile, anche quando riguardi le sole modalità del sorteggio. Errore frequente è sottoscrivere il verbale del notaio senza riserve e contestare in seguito il valore dei lotti: l’adesione preclude le censure, salvo i rimedi negoziali.

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione civile, sez. II, 7 maggio 2013, n. 10602: l’ordinanza con cui il giudice, delegando al notaio il sorteggio, risolve le contestazioni sulle modalità di estrazione dei lotti ha contenuto decisorio ed è impugnabile con l’appello, non con il ricorso straordinario per cassazione, che è stato dichiarato inammissibile.
• Cassazione civile, sez. II, 29 ottobre 1992, n. 11758: quando il giudice ha delegato al notaio il sorteggio e il rendiconto, la divisione si realizza con il verbale che dà atto del risultato dell’estrazione; il successivo provvedimento del giudice ai sensi dell’art. 195 disp. att. c.p.c. ha natura formale e non decisoria.
• Cassazione civile, sez. II, 2 agosto 1990, n. 7708: il provvedimento che, in assenza di contestazioni, dichiara esecutivo il progetto si limita a dare atto di un regolamento negoziale e non è ricorribile per cassazione; gli eventuali vizi del negozio divisionale, come la mancata partecipazione di un avente diritto, si fanno valere in sede ordinaria con le azioni di nullità e annullabilità.
• Cassazione civile, sez. II, 9 agosto 2016, n. 16802: la divisione si impugna soltanto con l’annullamento per dolo o violenza o con la rescissione per lesione; è inammissibile l’annullamento per errore che cada sulle quote, sui beni, sulla loro essenza o sul loro valore, regola che vale anche per la divisione transattiva.
• Cassazione civile, sez. II, ord. 4 marzo 2025, n. 5783: l’accordo sul progetto divisionale ha natura negoziale e può essere impugnato solo con le azioni ordinarie contro i negozi; la presenza della parte all’udienza di sorteggio senza contestazioni preclude successive impugnazioni fondate su vizi del procedimento.

Rapporti con altre norme

La norma completa gli artt. 786 e 790 c.p.c. sulla delega e sullo svolgimento delle operazioni davanti al notaio e rinvia all’art. 789 c.p.c. per l’ordinanza sul sorteggio e all’art. 187 c.p.c. per la decisione delle contestazioni. L’assegnazione dei lotti è regolata dagli artt. 195 e 196 disp. att. c.p.c. Sul piano sostanziale vengono in rilievo l’art. 729 c.c. sull’estrazione a sorte, gli artt. 761-764 c.c. sull’impugnazione della divisione e l’art. 1116 c.c., che estende queste regole a ogni comunione. Per la divisione concordata fuori dal contenzioso, l’art. 791-bis c.p.c. affida le operazioni a un notaio o a un avvocato con un procedimento camerale.