Art. 790 c.p.c. Operazioni davanti al notaio

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 790 c.p.c. disciplina lo svolgimento delle operazioni divisionali quando il giudice ne ha delegato la direzione a un notaio ai sensi dell’art. 786 c.p.c. La norma fissa tre garanzie: la conoscenza preventiva dell’inizio delle operazioni, la partecipazione delle parti con l’assistenza dei loro difensori e il controllo del giudice su ogni contestazione. Il notaio dirige le attività materiali e tecniche, ma ogni decisione su questioni controverse resta al giudice.

La disposizione è nel testo originario del codice. Il suo ambito si è però ridotto per effetto delle riforme che, a partire dalla legge 28 dicembre 2005, n. 263, hanno ricondotto la vendita dei beni nel giudizio di divisione al modello delle vendite delegate dell’espropriazione forzata, con i relativi rimedi.

Contenuto della disposizione

• Avviso: il notaio avvisa i condividenti e i creditori intervenuti, almeno cinque giorni prima, del luogo, del giorno e dell’ora di inizio delle operazioni.
• Partecipazione: le operazioni si svolgono alla presenza delle parti, che possono farsi assistere a proprie spese dai procuratori.
• Contestazioni: se insorgono contestazioni sulle operazioni, il notaio redige un apposito verbale e lo trasmette al giudice istruttore.
• Decisione: il giudice fissa con decreto, comunicato dal cancelliere, un’udienza di comparizione delle parti e decide con ordinanza.

Il termine di cinque giorni è posto a garanzia del contraddittorio: la sua violazione, se impedisce alle parti di partecipare, invalida le operazioni compiute. L’avviso del notaio non è una notificazione e non segue le forme degli atti giudiziari.

Profili applicativi

La questione più discussa riguarda il rapporto tra l’art. 790 c.p.c. e i rimedi del processo esecutivo quando il notaio è delegato alla vendita. Un orientamento, espresso nel 2016, riteneva che ogni contestazione sugli atti del notaio dovesse passare per il verbale e l’ordinanza dell’art. 790 c.p.c., escludendo il reclamo dell’art. 591-ter c.p.c. La giurisprudenza più recente, valorizzando l’attrazione della vendita divisoria nell’orbita dell’espropriazione affermata dalle Sezioni Unite nel 2013, ha invece chiarito che per la fase di vendita le difficoltà e i vizi degli atti del delegato si fanno valere con il reclamo dell’art. 591-ter c.p.c., mentre contro i provvedimenti del giudice, compreso il decreto di trasferimento, si propone l’opposizione agli atti esecutivi. L’art. 790 c.p.c. conserva il suo ruolo per le operazioni divisionali in senso stretto: inventario, stima, formazione delle porzioni.

In ogni caso gli atti del notaio non sono direttamente impugnabili: vanno prima sottoposti al giudice. La parte che ritiene irregolare un’operazione deve farlo verbalizzare subito, o proporre reclamo nei termini, evitando di attendere la chiusura delle operazioni.

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione civile, sez. II, 22 ottobre 2009, n. 22390: il notaio delegato deve dare avviso almeno cinque giorni prima dell’inizio delle operazioni; l’avviso tardivo che impedisce la partecipazione alla vendita all’incanto determina la nullità di tutte le operazioni divisionali inerenti alla vendita.
• Cassazione civile, sez. II, 26 gennaio 2000, n. 869: l’attività del notaio delegato ha natura amministrativa, sicché alle sue comunicazioni non si applicano le regole delle notificazioni eseguite su disposizione del giudice, avvalendosi egli dello strumento specifico dell’avviso.
• Cassazione civile, sez. VI, ord. 29 dicembre 2016, n. 27346: secondo questa pronuncia, le contestazioni sugli atti del notaio delegato devono essere sottoposte al giudice istruttore con la trasmissione del verbale ai sensi dell’art. 790 c.p.c., ed è inammissibile il reclamo dell’art. 591-ter c.p.c.; contro l’ordinanza del giudice è esperibile l’opposizione agli atti esecutivi.
• Cassazione civile, sez. VI-2, ord. 11 marzo 2021, n. 6818: quando il giudice della divisione si avvale di un professionista delegato per la vendita, le contestazioni sulla regolarità formale delle operazioni delegate sono soggette all’art. 591-ter c.p.c.; l’ordinanza collegiale resa sul reclamo non è ricorribile per cassazione e il ricorso è stato dichiarato inammissibile.
• Cassazione civile, sez. II, 23 gennaio 2025, n. 1631: le contestazioni sulle operazioni del notaio delegato alla vendita nel giudizio di divisione si propongono con il rimedio dell’art. 591-ter c.p.c. e non con quello dell’art. 790 c.p.c.; l’opposizione agli atti esecutivi proposta direttamente contro gli atti del delegato è inammissibile, potendo rivolgersi solo contro i provvedimenti del giudice.

Rapporti con altre norme

La norma presuppone la delega dell’art. 786 c.p.c. e prosegue nell’art. 791 c.p.c., che regola il verbale e il progetto formati dal notaio. Per la vendita delegata rilevano gli artt. 787 e 788 c.p.c. e, in virtù del loro rinvio, gli artt. 591-bis, 591-ter e 617 c.p.c. Le contestazioni sul progetto seguono invece l’art. 789 c.p.c. e l’art. 187 c.p.c. Sul piano sostanziale vengono in rilievo gli artt. 726-729 c.c. sulle operazioni di stima, formazione e assegnazione delle porzioni.