Art. 1376 c.c. Contratto con effetti reali

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 1376 c.c. sancisce il principio consensualistico, uno dei tratti caratterizzanti del diritto privato italiano: nei contratti che hanno per oggetto il trasferimento della proprietà di una cosa determinata, la costituzione o il trasferimento di un diritto reale o il trasferimento di un altro diritto, l’effetto traslativo si produce per il solo fatto del consenso delle parti legittimamente manifestato. Non occorrono né la consegna della cosa né il pagamento del prezzo.

La regola, di derivazione francese e già accolta dal codice del 1865, si contrappone ai sistemi, come quello tedesco, nei quali il trasferimento richiede un atto ulteriore e distinto dal contratto obbligatorio. Essa esprime la massima valorizzazione della volontà privata: l’accordo, da solo, è in grado di modificare la titolarità dei diritti. La norma si colloca nel capo V del titolo II del libro quarto, dedicato agli effetti del contratto, ed è immutata dal 1942.

Contenuto della disposizione

Gli elementi della fattispecie sono i seguenti:

• oggetto: la proprietà di una cosa determinata, cioè individuata nella sua identità; la costituzione o il trasferimento di diritti reali minori (usufrutto, servitù, superficie); il trasferimento di «altri diritti», categoria nella quale rientrano i crediti e i diritti di privativa;
• causa dell’effetto: il consenso, che deve essere «legittimamente manifestato», cioè espresso nelle forme richieste dalla legge (per gli immobili la forma scritta a pena di nullità, art. 1350 c.c.) da soggetti legittimati a disporre del diritto;
• momento: l’effetto è contestuale alla conclusione del contratto; le obbligazioni di consegna e di pagamento del prezzo sono effetti obbligatori che si aggiungono a quello reale, senza condizionarlo.

Il principio è derogabile e subisce eccezioni. Quando l’oggetto non è una cosa determinata, l’effetto reale è differito: per le cose determinate solo nel genere, al momento dell’individuazione (art. 1378 c.c.); per le cose future, quando vengono a esistenza (art. 1472 c.c.); per le cose altrui, quando il venditore ne acquista la proprietà (art. 1478 c.c.). Le parti possono inoltre posticipare convenzionalmente il trasferimento, come nella vendita con riserva della proprietà (art. 1523 c.c.) o sottoponendolo a condizione.

Profili applicativi

La questione pratica più frequente è la distinzione tra contratto definitivo e contratto preliminare. Poiché il trasferimento discende dal consenso, occorre accertare se le parti abbiano voluto trasferire subito il diritto o soltanto obbligarsi a farlo in futuro. L’indagine riguarda la volontà concreta e non si risolve nel nome dato al documento: né l’uso di espressioni come «vende» o «acquista», né la consegna del bene o il pagamento del prezzo sono di per sé decisivi. Clausole come l’impegno a cancellare un’ipoteca o la previsione di una successiva riproduzione per atto pubblico sono compatibili con l’effetto reale immediato.

Dal momento traslativo dipendono conseguenze rilevanti: il passaggio del rischio del perimento della cosa all’acquirente (art. 1465 c.c.), l’inapplicabilità della risoluzione per eccessiva onerosità quando il trasferimento si è già compiuto, la disciplina dei rapporti con i creditori e con il fallimento. Errore comune è confondere l’effetto tra le parti con l’opponibilità ai terzi, che per gli immobili e i mobili registrati dipende dalla trascrizione (art. 2644 c.c.) e, per i mobili, dalla regola del possesso di buona fede (art. 1155 c.c.).

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione civile, sez. II, 16 novembre 1982, n. 6130: l’accordo sulla cosa e sul prezzo produce l’effetto reale dell’art. 1376 c.c. solo se la volontà delle parti è diretta all’immediato trasferimento; se esse intendono obbligarsi a prestare in futuro il consenso traslativo, si è di fronte a un preliminare.
• Cassazione civile, sez. II, 15 giugno 2007, n. 14036: nel distinguere definitivo e preliminare non hanno valore determinante né la consegna del bene o il pagamento del prezzo, né le espressioni «cede», «vende» o «acquista», né la definizione data dai contraenti, quando dal complesso degli elementi risulti la volontà di obbligarsi a un futuro trasferimento.
• Cassazione civile, sez. II, 9 maggio 2011, n. 10148: sono compatibili con l’effetto traslativo immediato l’obbligo di cancellare un’ipoteca al momento della riproduzione notarile, la clausola di immissione nel possesso e il recesso previa restituzione del doppio della caparra; è stata cassata la decisione che aveva qualificato come preliminare un contratto sulla base di tali clausole.
• Cassazione civile, sez. I, 8 febbraio 2000, n. 1376: il preliminare di vendita immobiliare rimane tale anche se il promissario abbia ottenuto il godimento del bene e versato l’intero prezzo, circostanze che non trasformano un contratto con efficacia obbligatoria in un contratto con effetti reali.
• Cassazione civile, sez. II, 23 maggio 1988, n. 3575: la risoluzione per eccessiva onerosità sopravvenuta è esclusa nella vendita con effetto traslativo immediato, anche se la consegna è differita, mentre è applicabile quando il trasferimento dipende da un fatto ulteriore, come la specificazione delle cose generiche o l’acquisto della cosa altrui.
• Cassazione civile, sez. II, 10 marzo 1997, n. 2126: nella vendita di cosa futura l’effetto traslativo si verifica quando il bene viene a esistenza nella sua completezza, restando irrilevante la sola mancanza di rifiniture o di accessori non indispensabili.
• Cassazione civile, sez. III, 17 gennaio 2012, n. 551: la cessione del credito si perfeziona con il consenso di cedente e cessionario, ma se il credito è futuro il trasferimento avviene solo quando esso sorge; prima di allora il contratto ha efficacia meramente obbligatoria.

Rapporti con altre norme

L’art. 1376 c.c. è completato dagli artt. 1377 e 1378 c.c., che regolano il trasferimento di una massa di cose e di cose determinate solo nel genere, e trova la sua applicazione tipica nella vendita (art. 1470 c.c.), con le eccezioni della vendita di cose future (art. 1472 c.c.), altrui (art. 1478 c.c.) e con riserva di proprietà (art. 1523 c.c.). Il rischio segue il trasferimento ai sensi dell’art. 1465 c.c. La forma del consenso è disciplinata dall’art. 1350 c.c.; i conflitti tra più acquirenti dallo stesso autore si risolvono con l’art. 1155 c.c. per i mobili e con gli artt. 2643 e 2644 c.c. per gli immobili. Il preliminare inadempiuto può essere eseguito in forma specifica ai sensi dell’art. 2932 c.c.