Art. 1322 c.c. Autonomia contrattuale

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 1322 c.c., collocato tra le disposizioni preliminari del titolo II del libro quarto dedicato ai contratti in generale, consacra il principio di autonomia contrattuale: il potere dei privati di regolare da sé i propri interessi patrimoniali, scegliendo se contrattare, con chi e con quale contenuto. È l’espressione civilistica della libertà di iniziativa economica riconosciuta dall’art. 41 Cost., che la stessa norma costituzionale vuole non in contrasto con l’utilità sociale.

La disposizione distingue due livelli di libertà. Il primo comma riguarda la determinazione del contenuto dei contratti, anche tipici; il secondo consente di creare figure nuove, i contratti atipici o innominati, a condizione che perseguano interessi meritevoli di tutela. Il richiamo alle norme corporative, ancora presente nel testo, è privo di effetto dopo la soppressione dell’ordinamento corporativo.

Contenuto della disposizione

• Libertà di contenuto (primo comma): le parti possono plasmare il regolamento contrattuale, anche derogando alla disciplina dispositiva del tipo prescelto, purché nel rispetto dei limiti di legge, cioè delle norme imperative, dell’ordine pubblico e del buon costume (artt. 1343 e 1418 c.c.).
• Libertà di tipo (secondo comma): le parti possono stipulare contratti non riconducibili ai tipi disciplinati dal codice o da leggi speciali, ma la tutela giuridica dell’accordo è subordinata a un vaglio ulteriore, il giudizio di meritevolezza.

Il giudizio di meritevolezza non coincide con il controllo di liceità della causa: un contratto può essere lecito e tuttavia non meritare protezione perché il risultato pratico perseguito contrasta con i principi di solidarietà, parità e non prevaricazione che reggono i rapporti privati. Il parametro di riferimento è la causa concreta, intesa come la sintesi degli interessi che il singolo contratto è diretto a realizzare, al di là dello schema astratto. La sanzione per il contratto o la clausola immeritevole è la nullità, totale o parziale (art. 1419 c.c.).

Profili applicativi

Nella pratica l’art. 1322 c.c. è invocato soprattutto per contestare clausole o contratti percepiti come squilibrati: polizze con clausola claims made, prodotti finanziari complessi, indicizzazioni a valute estere. L’errore più frequente è fondare l’eccezione di immeritevolezza sulla scarsa convenienza dell’affare, sull’oscurità della clausola o sulla sua aleatorietà: tali circostanze, da sole, non bastano. Il contraente che abbia accettato liberamente e consapevolmente un assetto sfavorevole non trova tutela nell’art. 1322 c.c., ma eventualmente nei rimedi contro i vizi del consenso, nella violazione degli obblighi informativi o nella disciplina consumeristica delle clausole abusive.

Occorre inoltre verificare preliminarmente se il contratto sia davvero atipico: quando la pattuizione costituisce una variante consentita di un tipo legale, il controllo si sposta sul primo comma e riguarda la conformità ai limiti di legge, non la meritevolezza. Spetta a chi deduce l’immeritevolezza allegare gli elementi concreti da cui desumere lo scopo pratico contrario all’ordinamento; il giudice deve condurre l’indagine sul testo contrattuale con i criteri ermeneutici degli artt. 1362 ss. c.c.

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione civile, Sezioni Unite, 23 febbraio 2023, n. 5657: il giudizio di meritevolezza riguarda lo scopo perseguito dalle parti, non la convenienza, la chiarezza o l’aleatorietà del contratto; è immeritevole il patto che attribuisca a una parte un vantaggio ingiusto e sproporzionato senza contropartita, la ponga in indeterminata soggezione o la costringa a condotte contrarie ai doveri di solidarietà. La clausola di indicizzazione del canone di leasing al cambio con una valuta estera non è, di per sé, immeritevole né costituisce un derivato implicito.
• Cassazione civile, sez. III, ord. 16 luglio 2024, n. 19581: il giudizio di meritevolezza va condotto in concreto, interpretando il contratto secondo gli artt. 1362 ss. c.c.; l’ordinamento protegge il contraente il cui consenso sia stato viziato o prevaricato, non quello che, libero e informato, abbia compiuto scelte economicamente poco soddisfacenti.
• Cassazione civile, sez. III, ord. 26 gennaio 2024, n. 2510: né lo squilibrio economico tra le prestazioni né l’aleatorietà di una clausola sono indici di immeritevolezza, essendo ammessi anche contratti aleatori atipici; la clausola di rischio cambio non muta la causa del leasing finché lo scopo dell’utilizzatore resta l’acquisizione del bene e non la speculazione.
• Cassazione civile, Sezioni Unite, 6 maggio 2016, n. 9140: la clausola claims made cosiddetta mista delimita l’oggetto del contratto e non è vessatoria, ma poteva essere dichiarata nulla per difetto di meritevolezza all’esito di una valutazione in concreto di premio, durata della copertura, garanzia del rischio pregresso e posizione delle parti.
• Cassazione civile, sez. III, 5 aprile 2023, n. 9374: superando quell’impostazione, l’assicurazione con clausola claims made, deroga consentita all’art. 1917 c.c. dall’art. 1932 c.c., rientra nel tipo dell’assicurazione contro i danni e non è soggetta al controllo di meritevolezza del secondo comma, bensì alla verifica, ai sensi del primo comma, della conformità ai limiti posti dall’ordinamento, estesa alla fase precontrattuale e all’attuazione del rapporto.
• Cassazione civile, sez. III, ord. 26 luglio 2024, n. 21036: ribadisce che la clausola claims made non integra una decadenza convenzionale nulla ex art. 2965 c.c. e che il relativo sindacato investe la causa concreta, sotto il profilo della liceità e dell’adeguatezza dell’assetto sinallagmatico agli interessi perseguiti.

Rapporti con altre norme

L’art. 1321 c.c. definisce il contratto e l’art. 1323 c.c. assoggetta tutti i contratti, tipici e atipici, alle norme generali del titolo II. I limiti richiamati dal primo comma si concretano nelle cause di nullità degli artt. 1343-1345 e 1418 c.c., mentre l’art. 1419 c.c. regola la nullità parziale e la sostituzione automatica delle clausole. L’art. 1339 c.c. consente l’inserzione di clausole imposte dalla legge e gli artt. 1341 e 1342 c.c. disciplinano le condizioni generali di contratto; per i contratti con i consumatori operano gli artt. 33 ss. del d.lgs. 6 settembre 2005, n. 206. L’art. 41 Cost. fonda la libertà contrattuale e i suoi limiti di utilità sociale, e l’art. 2 Cost. offre il fondamento dei doveri di solidarietà su cui poggia il giudizio di meritevolezza.