Art. 232 c.c. Presunzione di concepimento durante il matrimonio

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 232 c.c. completa la presunzione di paternità dell’art. 231 c.c. stabilendo quando un figlio si presume concepito durante il matrimonio. Poiché il momento del concepimento non è accertabile con certezza, la legge lo ricava dalla data della nascita, assumendo come durata massima della gestazione il periodo di trecento giorni.

Il secondo comma, che esclude la presunzione dopo la separazione dei coniugi, risale alla riforma del diritto di famiglia (legge 19 maggio 1975, n. 151). Il testo vigente è stato poi riformulato dal decreto legislativo 28 dicembre 2013, n. 154, attuativo della legge 10 dicembre 2012, n. 219, che ha soppresso la presunzione legata ai centottanta giorni dalla celebrazione del matrimonio, divenuta superflua una volta estesa dall’art. 231 c.c. la paternità del marito a tutti i figli nati in costanza di matrimonio. La ratio è conciliare la certezza dello stato con la realtà della crisi coniugale: quando i coniugi vivono separati con l’avallo del giudice viene meno la base di fatto della presunzione.

Contenuto della disposizione

La norma si articola in due commi.

• Figlio nato dopo la fine del matrimonio (primo comma): si presume concepito durante il matrimonio il figlio nato quando non sono ancora trascorsi trecento giorni dall’annullamento, dallo scioglimento o dalla cessazione degli effetti civili del matrimonio. Per il divorzio il termine decorre dal passaggio in giudicato della sentenza; per la morte del marito, dal decesso.
• Figlio nato dopo la separazione (secondo comma): la presunzione non opera decorsi trecento giorni dalla pronuncia di separazione giudiziale, dall’omologazione della separazione consensuale o dalla comparizione dei coniugi davanti al giudice, quando siano stati autorizzati a vivere separatamente nelle more del giudizio di separazione, di divorzio o di invalidità.

La presunzione ha natura relativa: l’art. 234 c.c. consente di provare il concepimento durante il matrimonio o la convivenza anche per il figlio nato oltre i trecento giorni.

Profili applicativi

Il calcolo dei trecento giorni condiziona la scelta dell’azione. Se il figlio è nato entro il termine, la paternità del marito è presunta e può essere rimossa solo con il disconoscimento, nei termini di decadenza dell’art. 244 c.c. Se è nato oltre il termine, la presunzione non opera: l’eventuale iscrizione del figlio come nato nel matrimonio può essere contestata con l’azione dell’art. 248 c.c., imprescrittibile, mentre chi intende affermare la paternità del marito deve fornire la prova richiesta dall’art. 234 c.c.

Va verificato con attenzione il momento iniziale, che non coincide con il deposito del ricorso ma con l’udienza in cui i coniugi sono stati autorizzati a vivere separati, oppure con la sentenza o l’omologa. La riconciliazione intervenuta prima del decorso dei trecento giorni fa riprendere vigore alla presunzione.

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione civile, sez. I, ord. 21 febbraio 2018, n. 4194: per il figlio nato quasi tre anni dopo l’autorizzazione dei coniugi a vivere separati la presunzione di concepimento non opera; il marito non deve esperire il disconoscimento, ma l’azione residuale e imprescrittibile di contestazione dello stato di figlio dell’art. 248 c.c.
• Cassazione civile, sez. I, 11 marzo 1992, n. 2916: in caso di divorzio i trecento giorni si computano dal passaggio in giudicato della sentenza e non dalla sua annotazione nei registri dello stato civile, che rileva solo per l’opponibilità ai terzi.
• Cassazione civile, sez. I, 23 gennaio 1984, n. 541: se i coniugi autorizzati a vivere separati si riconciliano prima del decorso dei trecento giorni, la presunzione di concepimento torna a operare per il figlio nato dopo la riconciliazione; il principio, affermato nel vigore del testo del 1975, conserva attualità per l’identica struttura del secondo comma.
• Cassazione civile, sez. I, 13 giugno 1985, n. 3541: per il figlio nato oltre i trecento giorni dall’autorizzazione a vivere separati, venuta meno la presunzione, spetta alla madre, che si oppone al disconoscimento, provare la coabitazione o i rapporti con il marito nel periodo del concepimento; la pronuncia applica il testo del 1975, il cui meccanismo è confermato dall’attuale art. 234 c.c.

Rapporti con altre norme

L’art. 232 c.c. integra l’art. 231 c.c., che attribuisce la paternità al marito, ed è temperato dall’art. 234 c.c., che consente la prova contraria alla cessazione della presunzione. Il riferimento alla separazione richiama gli artt. 150 ss. c.c. e le norme del rito unitario in materia di famiglia (art. 473-bis.22 c.p.c. per i provvedimenti temporanei e urgenti), mentre il divorzio è regolato dalla legge 1° dicembre 1970, n. 898. Se la presunzione opera, la paternità si rimuove con il disconoscimento (artt. 243-bis e 244 c.c.); se non opera, con la contestazione dello stato (art. 248 c.c.). L’art. 250 c.c. consente in tal caso il riconoscimento da parte del padre biologico.