Art. 1423 c.c. Inammissibilità della convalida

Commento

Inquadramento e ratio

L’art. 1423 c.c. enuncia in una sola frase uno dei tratti distintivi della nullità: il contratto nullo non può essere convalidato, salvo che la legge disponga diversamente. La convalida è il negozio con cui la parte legittimata all’impugnazione rinuncia a far valere il vizio e rende definitivamente stabili gli effetti del contratto. Essa è ammessa per il contratto annullabile (art. 1444 c.c.), che tutela interessi particolari e di cui il contraente protetto può disporre; non lo è per il contratto nullo, perché la nullità presidia interessi generali sottratti alla disponibilità delle parti.

La regola si salda con le altre caratteristiche della nullità: legittimazione assoluta e rilievo d’ufficio (art. 1421 c.c.), imprescrittibilità dell’azione (art. 1422 c.c.). Se le parti potessero sanare il contratto nullo, questi presidi sarebbero facilmente aggirati. Il testo non ha subito modifiche dal 1942.

Contenuto della disposizione

Il divieto colpisce ogni forma di sanatoria, espressa o tacita: né una dichiarazione di conferma, né l’esecuzione volontaria del contratto, né il decorso del tempo possono attribuire validità al negozio nullo. Ciò non impedisce alle parti di rinnovare il contratto, stipulandone uno nuovo privo del vizio: ma in tal caso gli effetti decorrono dalla nuova stipulazione (ex nunc), non da quella originaria, e il nuovo accordo deve possedere tutti i requisiti di sostanza e di forma.

La clausola finale fa salve le ipotesi in cui la legge consente la conferma. Le principali sono:

• la conferma o l’esecuzione volontaria, da parte degli eredi, delle disposizioni testamentarie nulle (art. 590 c.c.) e delle donazioni nulle (art. 799 c.c.), purché chi conferma conosca la causa di nullità;
• la conferma degli atti di trasferimento immobiliare nulli per omessa menzione degli estremi del titolo edilizio, prevista dall’art. 46 del d.P.R. 6 giugno 2001, n. 380 e dall’art. 40 della legge 28 febbraio 1985, n. 47, e degli atti privi del certificato di destinazione urbanistica (art. 30, comma 4-bis, del d.P.R. n. 380 del 2001), ammessa solo se il titolo esisteva al momento della stipula.

Queste ipotesi sono eccezionali e non suscettibili di applicazione analogica.

Profili applicativi

Nella pratica il divieto di convalida emerge soprattutto quando una parte invoca, contro la nullità, il fatto che il contratto sia stato a lungo eseguito senza contestazioni: l’argomento è privo di pregio, perché l’esecuzione non sana. Così l’appaltatore che abbia costruito senza titolo edilizio non può pretendere il corrispettivo in forza del contratto nullo, anche se il committente ha accettato l’opera; restano semmai i rimedi restitutori.

Per la conferma urbanistica occorre un nuovo atto, con la stessa forma del precedente, che contenga la menzione omessa o alleghi il documento mancante. Non sono ammessi equipollenti: la produzione in giudizio della concessione o della domanda di sanatoria non sana il contratto definitivo già stipulato. Diverso è il preliminare, che non produce effetti traslativi: la lacuna può essere colmata in corso di causa, ma la sentenza ex art. 2932 c.c. non può essere pronunciata confidando in una conferma futura.

Nel caso della donazione nulla, l’erede che intende convalidarla con atto formale deve indicare il negozio, la causa di invalidità e la volontà di convalidarlo; la conferma può però risultare anche dall’esecuzione volontaria consapevole.

Orientamenti giurisprudenziali

• Cassazione civile, sez. II, 21 febbraio 2007, n. 4015: l’appalto per la costruzione di un immobile senza concessione edilizia è nullo per illiceità dell’oggetto; la nullità impedisce sin dall’origine gli effetti del contratto e ne preclude la convalida ai sensi dell’art. 1423 c.c., sicché l’appaltatore non può pretendere il corrispettivo.
• Cassazione civile, Sezioni Unite, 18 dicembre 1975, n. 4153: se a una proposta di donazione nulla segue una nuova proposta valida, l’accettazione perfeziona la donazione solo se riferita alla seconda, perché la nullità della prima non può essere sanata con convalida.
• Cassazione civile, sez. II, 20 luglio 1967, n. 1867: la donazione nulla non è sanabile dal donante, che può soltanto rinnovarla con efficacia ex nunc mediante un nuovo atto valido; la convalida è consentita in via eccezionale solo agli eredi o aventi causa del donante, dopo la sua morte e con conoscenza del motivo di nullità.
• Cassazione civile, sez. II, 12 aprile 2018, n. 9091: la convalida della donazione nulla da parte degli eredi richiede volontà di attribuire efficacia all’atto e conoscenza della causa di invalidità; è implicita nell’esecuzione volontaria consapevole e si estende alla donazione meramente orale, purché vi sia stato un accordo di liberalità.
• Cassazione civile, sez. II, ord. 14 giugno 2017, n. 14804: la nullità per omessa indicazione degli estremi della concessione può essere sanata solo con la conferma prevista dalla legge urbanistica, cioè con un nuovo atto avente la stessa forma del precedente; la produzione in appello della domanda di sanatoria è irrilevante.
• Cassazione civile, sez. II, 9 ottobre 2017, n. 23541: la possibilità di conferma prevista dall’art. 40 della legge n. 47 del 1985 non è una sanatoria in senso tecnico, ma un rimedio convalidante consentito per carenze formali e non quando difettavano, alla stipula, i requisiti sostanziali di commerciabilità del bene.
• Cassazione civile, sez. II, ord. 4 agosto 2023, n. 23870: la nullità per mancata allegazione del certificato di destinazione urbanistica è sanabile mediante conferma o integrazione dell’atto, anche da una sola delle parti, ai sensi dell’art. 30, comma 4-bis, del d.P.R. n. 380 del 2001.

Rapporti con altre norme

L’art. 1423 c.c. si contrappone all’art. 1444 c.c., che ammette la convalida del contratto annullabile, e si legge con gli artt. 1421 e 1422 c.c. sul regime della nullità. Il principio di conservazione del contratto nullo opera piuttosto attraverso la nullità parziale (art. 1419 c.c.) e la conversione (art. 1424 c.c.), che non sanano il vizio ma ne limitano le conseguenze. Le eccezioni testuali si trovano negli artt. 590 e 799 c.c. e nella legislazione urbanistica (art. 46 e art. 30 del d.P.R. n. 380 del 2001; art. 40 della legge n. 47 del 1985). Le prestazioni eseguite in base al contratto nullo restano ripetibili secondo l’art. 2033 c.c., salvo il limite dell’art. 2035 c.c. per le prestazioni contrarie al buon costume. Per il rinvio dell’art. 1324 c.c., il divieto vale anche per gli atti unilaterali.