Cassazione penale, sez. unite, 5 febbraio 2015, n. 5396
Alcoltest: la nullità derivante dal mancato avvertimento di farsi assistere da un avvocato può essere rilevata dal difensore fino alla deliberazione della sentenza.
Le Sezioni Unite, risolvendo un contrasto tra le Sezioni semplici, hanno stabilito che la nullitĂ a regime intermedio, derivante dalla violazione dellâart. 114 disp. att. cod. proc. pen. per il mancato avvertimento al conducente di un veicolo da sottoporre ad esame alcolimetrico della facoltĂ di farsi assistere da un avvocato di fiducia, può essere tempestivamente dedotta dal difensore fino al momento della deliberazione della sentenza di primo grado, ai sensi degli artt. 180 e 182, comma 2, cod. proc. pen.
Se, infatti, era pacifico che il mancato avvertimento di potersi far assistere da un avvocato prima dellâespletamento dellâalcoltest integrasse una nullitĂ âa regime intermedioâ che, ai sensi dellâarticolo 182, comma 2, del codice di procedura penale deve essere eccepita, quando la parte vi assiste, prima del suo compimento ovvero, se ciò non è possibile, immediatamente dopo, meno chiara era lâindividuazione dellâeffettivo limite temporale e del soggetto cui competesse di rilevare detta nullitĂ .
Secondo una prima linea interpretativa, lâeccezione stessa dovrebbe essere formalizzata dallo stesso interessato prima di essere sottoposto al test o immediatamente dopo, non essendovi ragione per subordinare lâeccezione allâintervento del difensore, dato che essa non implica particolari cognizioni di ordine tecnico rientranti nelle specifiche competenze professionali del difensore.
Secondo altro orientamento lâeccezione dovrebbe essere proposta dal difensore, considerando che il sottoposto allâesame alcoolimetrico, proprio perchĂŠ non a conoscenza di tale garanzia di assistenza, non potrebbe sollevare lâeccezione nĂŠ prima del compimento dellâatto nĂŠ immediatamente dopo. Il difensore, tuttavia, avrebbe lâonere di proporla subito dopo la sua nomina, ovvero entro il termine di cinque giorni che lâart. 366 cod. proc. pen. concede al difensore per lâesame degli atti, senza che gli sia consentito attendere il primo successivo atto del procedimento.
Secondo le sezioni unite la norma dellâart. 182 non può essere applicata letteralmente, atteso che per âparte che assiste allâattoâ non si può intendere esclusivamente lâinteressato.
In genere per âparteâ sulla quale grava lâonere di eccepire una qualsiasi nullitĂ deve intendersi solo il difensore (o il pubblico ministero), e non lâindagato  (nĂŠ altra parte privata), che è soggetto che non ha, o potrebbe solo accidentalmente avere, conoscenze tecnico-processuali idonee ad apprezzare una violazione della legge processuale.
Va quindi individuato nel difensore il soggetto a cui compete di rilevare la nullitĂ .
Ma entro quale limite temporale il difensore potrĂ eccepire la nullitĂ di che trattasi?
Secondo le sezioni unite ânon vi è base normativa per ancorare il limite di tempestivitĂ della deduzione di nullitĂ al momento immediatamente successivo alla nomina del difensore, attraverso memorie [âŚ] o a quello della scadenza del termine di cinque giorni dal deposito dellâatto di indagine ex art. 366 cod. proc. pen.â bensĂŹ âtrovando applicazione il disposto dellâart. 182, comma 2, secondo periodo, cod. proc. pen., lâeccezione di nullitĂ può essere tempestivamente proposta entro il limite temporale della deliberazione della sentenza di primo grado, a norma dellâart. 180 cod. proc. pen.â
Va pertanto enunciato il seguente principio di diritto:
âLa nullitĂ conseguente al mancato avvertimento al conducente di un veicolo, da sottoporre allâesame alcoolimetrico, della facoltĂ di farsi assistere da un difensore di fiducia, in violazione dellâart. 114 disp. att. cod. proc. pen., può essere tempestivamente dedotta, a norma del combinato disposto degli artt. 180 e 182, comma 2, secondo periodo, cod. proc. pen., fino al momento della deliberazione della sentenza di primo gradoâ.
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Cassazione penale, sez. unite, 5 febbraio 2015, n. 5396
